延边朝鲜族自治州人民政府关于印发《州人民政府政务督查工作细则》的通知

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他们的行为是否构成合同诈骗罪
-------兼析合同诈骗罪的司法认定

锦州铁路运输检察院 李月强


简要案情
2001年7月，康甲、康乙、韩丙三人合议，由韩丙出面用假房屋产权证作抵押将锦州铁路分局某段的东风牌和斯泰尔牌货车（经估价鉴定共计价值153780元）租用，签订了租赁合同，缴纳了首月租金8000元，用于三人合伙运输至案发。后康甲与韩丙发生矛盾，韩撤出，上述两台货车由康甲管理。2002年5月康甲将斯泰尔牌货车行车执照抵押给锦州市某沙场业主李某某；2002年5月29日将东风牌货车的道路运输证、车辆购置附加费交费凭证抵押给锦州市某加油站；2002年10月7日将斯泰尔牌货车抵押给锦铁某段职工张某；2002年10月14日将东风牌货车"卖给"锦州市某农业推广中心职工毕某。
分歧意见
对康甲、康乙、韩丙的行为如何定性存在着两种截然不同的意见：第一种意见认为康甲、康乙、韩丙的行为构成合同诈骗罪。主要理由是:
三人的行为符合刑法第二百二十四条第一款第二项“以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明的”规定。三人合谋用假的房屋产权证作抵押，与锦铁某段签订了租赁合同，骗得两台货车，进行非法营运，事后还将相关手续及其中的一台车作了抵押，将另一台车以签协议的形式“卖”给他人，使该车的所有权受到了实际侵害。这个从提供假证明-签订租赁合同-“卖掉”汽车、抵押手续的过程，符合合同诈骗罪的特征，所以构成合同诈骗罪。
第二种意见认为康甲、康乙、韩丙的行为不构成合同诈骗罪。主要理由是：
我国刑法第二百二十四条规定的合同诈骗罪是一种典型的目的犯，即要求必须“以非法占有为目的”。本案中从骗取汽车的动机及得手后的行为来看，他们并非想 侵犯汽车的所有权，不是想把汽车占为己有，而是想使用它并赚钱，他们实际骗得的是使用权。后来康甲与毕某的确签订了一份协议，但双方对协议的内容均一致的表示为不是要买卖汽车。纵观全案，三人在主观上没有以"非法占有为目的"，在客观上也没有实施非法占有的行为。故本案三人的行为属于民事欺诈行为，而不应按刑法中的合同诈骗罪来处理，不构成合同诈骗罪。
评析意见
刑法中的“合同诈骗”一词，最早出现于最高人民法院审判委员会第853次会议讨论通过的，《最高人民法院关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》之中。此司法解释第二条规定："根据《刑法》第一百五十一条和第一百五十二条的规定，利用经济合同诈骗他人财物数额较大的，构成诈骗罪。"这个规定并没有将合同诈骗作为一个单独的罪名，而是作为了诈骗罪中的一种情形，而现行刑法则将合同诈骗罪从诈骗罪中分离出来，在第二百二十四条明确规定了合同诈骗罪。这充分体现了立法者对经济领域中双方签订、履行合同活动的保护而且对于打击合同诈骗活动意义深远。合同诈骗罪是一个新的罪名，它虽然脱胎于诈骗罪，具备诈骗罪要求的"虚构事实，隐瞒真相"核心实质，但显然与诈骗罪不同，那么在司法实践中如何认定合同诈骗罪，笔者发表如下看法：
一、 合同诈骗罪的司法认定
（一）必须以虚假的合同为作案手段。
笔者所说的虚假包括三层含义：一是指合同本身就是虚假的，如签订合同当事人的身份虚假，订立合同的证明文件虚假等等；二是指合同本身真实，但行为人根本就不具备履行合同的实际能力，如签订购销合同，供货方既没有实物储备，也没有货物来源，而且虚构货源，骗取信任，接受合同预付款或定金，逾期不履行合同等等；三是合同本身真实，行为人能够履约，但根本不想履约，而收受了对方给付的货物、货款等财产后逃匿的。只有这种以虚假的合同为手段，在签订、履行合同过程中，虚构事实、隐瞒真相，骗取对方当事人财物，且数额较大的行为，才能认定合同诈骗罪，反之如果整个案件过程中根本就没有出现任何意义上的合同，那么就不能认定为合同诈骗罪。
（二）必须以“非法占有为目的”。
合同诈骗罪是典型的目的犯。刑法第二百二十四条第一款规定的合同诈骗罪是指：“以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大”的行为。这实际上就是要求本罪的主观方面不仅仅是故意，而且还必须以“非法占有为目的”。这种“非法占为有目的”，既包括行为人意图本人对非法所得的占有，也包括意图为单位或第三人对非法所得的占有。
但如前所述，合同诈骗罪是从诈骗罪中分离出来的，《最高人民法院关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》的有关规定却与现行刑法二百二十四条的规定有着重大矛盾，这给我们如何认定合同诈骗罪带来了一定障碍。《解释》的第二条第三款这样规定：“行为人具有下列情形之一的，应认定其行为属于以非法占有为目的，利用经济合同进行诈骗。”此后又具体地列明了六种情形。由于最高人民法院并未明令废止该解释，那就是说明此解释还具有法律效力。对此笔者认为，刑法已将上述司法解释中的部分内容吸收，使其部分失效，即与现行刑法有矛盾和抵触的地方失效，而其他规定仍继续有效。
（三）必须是侵犯合同他方当事人的财产所有权。
本罪与诈骗罪根本区别之一，就是侵犯的客体不同。本罪侵犯的是复杂客体，即既侵犯了市场秩序，又侵犯了合同他方当事人的财产所有权。笔者认为被侵犯的这种所有权，必须是一个整体权能而不是民法中规定的所有权中包括的占有权、使用权、收益权、处分权中的一种权能。也就是说必须是使这四种权能都受到侵害，才能说是对所有权的侵害。而如果只是想临时取得财物的占有权、使用权、甚至收益权，待生意成功之后再作归还，这种情况不宜以合同诈骗罪论处。
二、综合意见
笔者同意第二种意见，认为康甲、康乙、韩丙的行为不构成合同诈骗罪。理由如下：
首先，必须肯定韩丙在与锦铁分局某段签订租赁汽车的合同过程中，存在着欺诈行为。符合刑法第二百二十四条第一款第二项“以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的”的规定。在韩丙出面与锦铁某段负责人谈租用该单位汽车的问题时，对方提出必须有相应抵押作为租赁的条件之一。三人研究时，康甲提出了用假的房屋产权证作抵押的想法。于是，康甲、康乙来到沈阳市花800元钱做了一本假的房屋产权证。该证的产权人为韩丙，因为是韩作为承租方与锦铁房建二段签订租赁协议，而该证的地址却是康甲家的住址。被害单位见到该产权证后，信以为真即与韩签订了租赁合同，将东风牌及斯泰尔牌货车交给了韩丙使用。上述过程表明，三人在与锦铁某段签订租赁合同过程中，确实存在民事欺诈行为，骗取了两台汽车的使用权。假设如果三人没有虚构事实、隐瞒真相，用假的房屋产权证作租赁抵押的话，被害单位是不会将两台汽车租赁给韩丙的。但是，必须指出的是，这种欺诈行为只是骗取了被害方两台汽车的使用权，而并非是它的所有权。这与合同诈骗罪对侵犯客体的要求显然不符。
其次，本案不具备刑法第二百二十四条合同诈骗罪在主观上要求的“以非法占有为目的”。租车的想法是康甲提出的，康甲有门路给别人拉脚赚钱，车“租”到手后三人也确实给大连、阜新、凌海及本地等一些工地、沙场拉过脚，直到2002年10月份，这个时间有一年多。这至少说明在事情的前阶段三人的想法都是用"租"来的这两台车拉脚赚钱，而不是要将车占为己有。而后来的抵押行为和与他人订立的协议能否就可以认定康甲的想法起了变化，要将车占为己有而偿还债务呢？答案是否定的。
第一，关于汽车运营证件的抵押行为。康甲于2002年5月分别将两台车的行车执照、道路运输证、车辆购置附加费缴费凭证，抵押给了锦州市某沙场业主李某某及锦州市某加油站，是由于他在运营过程中欠下了二"人"债务，为了让债权人相信他还债的诚意和决心，而作了抵押，并不是要将这些证件卖掉抵债。因为上述证件对于运营业主来说是不可或缺的，而对于他人则近乎一文不值。
第二，关于斯泰尔牌货车的抵押行为。2002年10月初经康甲联系，由康乙开车与锦铁某段职工张某合伙去阜新包活。其间由于种种原因，康甲欠下了张某5000元钱，为了促使康甲还钱，张某在康甲不知道的情况下，直接将该车扣在本单位，后又怕康甲找到该车又换了停车位置，事后康甲多次表示要还钱。上述过程表明，康甲抵押斯泰尔牌货车是被动无奈之举，他本并非想卖车还债。
第三，关于东风牌货车的协议。本案中康甲与锦州市某农业推广中心职工毕某签订了一份协议。协议的第一条订立了康甲将车卖给毕某的内容，但该协议第三条又出现了“到2003年4月由康甲以高于卖价的20%的价格收回"的内容，这在民法中是典型的"出典"和"回赎"的规定，前后条款意思表示混乱矛盾。而合同双方当事人均解释说不是要买卖东风车，而只是由毕某使用并付给康甲4600元的使用费，到期后（指2003年4月）由康以超过4600元20%的价格再收回。可见该份协议表明康甲不具有非法占有东风牌货车的目的，也没有实施买卖行为。


河南省南阳市人民政府


南阳市人民政府关于印发南阳市农产品市场准入实施办法的通知

宛政[2007]72号


各县市区人民政府，市人民政府有关部门：
　　《南阳市农产品市场准入实施办法》已经市政府同意，从2007年9月1日起施行。现予印发，请结合实际，抓好落实。

南阳市人民政府
二 ○○ 七年八月四日

南阳市农产品市场准入实施办法

　　第一条　为加强对农产品质量安全的监督管理，提高农产品质量安全水平，保障人民群众身体健康，根据《中华人民共和国农产品质量安全法》、《国务院关于进一步加强食品安全工作的决定》的规定，制定本办法。
　　第二条　本办法所称市场准入，是指对经认证的无公害农产品、绿色食品、有机农产品和经检测符合国家质量安全指标要求的农产品，准予进入市场销售；对未经认证或经检测不合格的农产品，禁止进入市场销售的管理制度。
　　第三条　在本市行政区域内从事农产品生产、经销、监管的单位和个人，均应当遵守本办法。
　　第四条　农产品市场准入工作按照分级负责、条块结合、以块为主和分品种、分区域、分步骤实施的原则进行。
　　南阳市中心城区从2007年9月1日起，首先对蔬菜、水果实行市场准入制度；2008年1月1日起对畜产品、水产品实行市场准入制度；2008年7月1日起对粮食实行市场准入制度；2009年1月1日起，对国家认监委和农业部发布的农产品认证目录上所有农产品实行市场准入制度。各县市城区农产品市场准入工作应从2008年7月1日开始实施，2009年1月1日起在全市范围内全面实施农产品市场准入制度。
　　市农业局负责全市农产品市场准入工作的组织协调与监督管理，对全市农产品进行监督抽查，对农产品质量安全违法案件进行查处，统一收集汇总发布农产品质量安全信息和消费预警，处理农产品质量安全应急事件。
　　市畜牧局、水利局、林业局分别协调指导畜产品、水产品、林产品(干果)市场准入工作。市工商、卫生、质量技术监督、粮食、物价、环保、公安等部门按照职责分工，负责农产品市场准入制度实施的有关工作。
　　宛城区、卧龙区、高新区负责辖区内农产品市场准入的组织实施和日常管理工作。
　　市农产品质量检测中心负责对全市农产品批发市场、农贸市场、超市、量贩农产品检测结果进行不定期检查；对农贸市场、超市、量贩的农产品进行监督抽查；对有争议检测结果进行复检和仲裁；对农产品质量安全违法案件进行查处。
　　畜产品检测由市畜牧局检测机构负责，检测结果定期报送市农业局汇总；水产品、林产品、粮食产品和畜牧局检测机构不能检测的畜产品等可委托市农产品质量检测中心检测。
　　第五条　凡进入市场销售的农产品 ，必须符合国家规定的质量安全标准 。有下列情形之一的农产品 ，不得销售 ：
　　(一)含有国家禁止使用的农药 、 兽药或者其他化学物质的 ；
　　(二)农药 、 兽药等化学物质残留或者含有的重金属等有毒有害物质不符合农产品质量安全标准的 ；
　　(三)含有的致病性寄生虫 、 微生物或者生物毒素不符合农产品质量安全标准的 ；
　　(四)使用的保鲜剂 、 防腐剂 、 添加剂等材料不符合国家有关强制性技术规范的 ；
　　(五)其他不符合农产品质量安全标准的 。
　　第六条　根据质量认证情况 ，所有入市的农产品采取 “ 凭证入市免检 、 索证抽检和现场检测 ” 三种不同方法 ，进入市场销售 。
　　(一)凭证入市免检 。经具有认证资格机构认证的农产品 ，包括无公害农产品 、 绿色食品和有机农产品 ，实行入市免检制度 ，凭认证证书和专用标志直接进入市场销售 。
　　(二)索证抽检 。经认定的无公害农产品生产基地生产的农产品 ，凭产地认定证书和产品检测合格证明可直接进入市场销售 ；无产品检测合格证明的 ，进行现场检测 ，合格的可进入市场销售 。
　　(三)现场检测 。未取得认证或认定的农产品 ，实行逢进必检制度 。每天由市场农产品质量安全检测室检测 ，检测合格的 ，准予进入市场销售 。
　　第七条　实行农产品质量公示制度 。农产品批发市场 、 农贸市场和大型超市 ，应当在显著位置设立农产品质量安全公示牌 ，每天将农产品质量安全检测结果进行公示 ，标明每种农产品的产地 、 采收日期 、 质量等级 、 销售价格等内容 。农业行政主管部门每周公布一次农产品质量安全状况信息 。
　　第八条　实行重点消费场所农产品质量承诺制度 。星级以上宾馆 、 饭店及学校 、 幼儿园等集体食堂必须购买经认证的无公害农产品或经检测合格的农产品 ，并就所使用农产品质量安全情况向消费者作出承诺 。鼓励无公害农产品经销实体对宾馆 、 饭店 、 学校 、 幼儿园等集体食堂实行集中配送 。
　　第九条　实施农产品包装和标识管理制度 。按照 《 农产品包装与标识管理办法 》 的规定 ，经认证的农产品应当实行包装销售 。在包装物或者标识上应当标明产品的品名 、 产地 、 生产者 、 生产日期 、 保质期 、 产品质量等级等内容 。
　　农产品在包装 、 保鲜 、 贮存 、 运输中所使用的保鲜剂 、 防腐剂 、 添加剂等材料 ，应当符合国家有关强制性技术规范 。
　　属于农业转基因生物的产品 ，应当按照农业转基因生物安全管理的有关规定进行标识 。
　　第十条　推行农产品质量追溯制度 。按照从生产到销售的每一个环节可相互追查的原则 ，逐步建立农产品生产 、 加工 、 运输 、 储藏(保鲜) 、 销售等各个环节登记制度 。农产品生产加工企业 、 农民专业合作经济组织应当建立农产品生产档案 ，记载使用农业投入品的名称 、 来源 、 用法 、 用量和使用 、 停用的日期及植物病虫草害的发生和防治情况 。农产品销售者在购进农产品时应当索要农产品质量合格证明 ，并向农产品购买者出示有关农产品质量的证明 。实现农产品生产记录可查询 、 产品流向可追踪 、 质量安全责任可追究的目标 。
　　第十一条　实行农产品质量安全检测制度 。市城区内的农产品批发市场 、 农贸市场 、 大型超市应当自建农产品质量安全检测室或检测点 ，完善检测检验制度和进货检查验收制度 ，加强检测检验档案资料的管理 。发现不符合农产品质量安全标准的 ，应当要求销售者立即停止销售 ，并向农业行政主管部门或者工商行政管理部门报告 。
　　第十二条　严格监督检查制度 。依据 《 中华人民共和国农产品质量安全法 》 的有关规定 ，农业行政主管部门应当按照保障农产品质量安全的要求 ，制定并实施农产品质量安全监测计划 ，负责对生产中或者市场上销售的农产品进行监督检查 。在农产品质量安全监督检查中 ，可以对生产 、 销售的农产品进行现场检查 ，调查了解农产品质量安全的有关情况 ，查阅 、 复制与农产品质量安全有关的记录和其他资料 。对经检测不符合农产品质量安全标准的农产品 ，有权查封 、 扣压 。农产品生产者 、 销售者对检测结果有异议的 ，可以自收到检测结果时起4小时内申请复检 。因检测结果错误给当事人造成损害的 ，依法承担赔偿责任 。
　　第十三条　实行举报奖励制度 。鼓励单位和个人对农产品质量安全进行社会监督 。任何单位和个人都有权对违犯 《 中华人民共和国农产品质量安全法 》 的行为进行检举 、 揭发和控告 。有关部门收到相关的检举 、 揭发和控告后 ，应当及时处理 。对有重大问题的举报和揭发 ，有关部门应当予以奖励 。
　　第十四条　加强无公害农产品基地建设 。各 级政府要积极采取措施 ，结合本地实际 ，加快无公害农产品基地建设 ，创建无公害农产品示范基地 ，支持无公害农产品认证 。鼓励有条件的涉农企业和农产品协会建立无公害农产品基地 ，申报产品认证 ，推行标准化生产 。农业技术部门要加强对无公害基地农民的培训工作 ，提高基地农民的无公害农产品生产水平 。
　　第十五条　强化执法监督 ，加大对农业投入品 、 农业生态环境和农产品质量安全的监督管理 。要严格种子 、 农药 、 肥料 、 兽药 、 饲料 、 饲料添加剂等农业投入品的生产和经营准入条件 ，依法加强监管 ；严格执行国家对禁用 、 限用的农药 、 兽药 、 鱼药的有关规定 ，对生产 、 经营和使用国家明令禁止农业投入品的行为 ，要依法严肃查处 ；严厉打击制售 、 使用假冒伪劣和有毒有害农业投入品的违法行为 ，确保农产品质量安全 。各级农业行政主管部门要定期组织开展农产品产地环境 、 农业投入品和农产品质量安全状况检测 ，确保上市农产品质量符合安全标准 。
　　第十六条　加快标准化市场建设 。农贸市场要科学规划 ，合理布局 ，现有的农贸市场要按照国家和省级标准实施标准化改造 。新建的农贸市场必须建有农产品质量检测室 ，为全面实施农产品市场准入制度创造条件 。
　　第十七条　建立健全农产品质量安全检测体系 。各级政府要高度重视农产品质量安全工作 ，加快农产品质量检测体系建设 ，逐步建立完善农产品质量安全检测网络 。市农产品质量检测中心负责全市农产品质量安全检测体系建设的指导工作 ；各县 ，(市 、 区)应当尽快完成农产品质量安全检测站的建设 ，具体负责本辖区的农产品质量安全检测工作 ；无公害农产品生产基地 、 农产品批发市场 、 销售市场应当建立农产品质量安全检测室 ，配备相应的检测设备和技术人员 ，对生产 、 销售的农产品进行检测 。各级农业部门负责对本辖区的农产品质量安全检测人员进行业务培训 。
　　第十八条　鼓励发展产销一体化的农产品经营实体 。支持有条件的单位和个人积极兴办无公害农产品专卖店和连锁店 ，建立无公害农产品配送中心 ，完善服务网络 ，实行产销一体化服务 。
　　第十九　条加大财政投入力度 。各级政府要将农产品质量安全管理工作纳入本级国民经济和社会发展规划 ，并安排农产品质量安全生产和管理经费 ，加大对农产品市场准入工作的财政投入 。市财政要安排专项资金 ，保证农产品市场准入工作的正常开展 。各县(市 、 区)也要安排相应的资金用于支持无公害农产品基地和检测体系建设 。
　　第二十条　积极营造舆论氛围 。各级政府要采用多种形式 ，通过广播 、 电视 、 报刊等新闻媒体 ，广泛宣传农产品市场准入的意义和农产品质量安全方面的有关法律法规 、 生产技术规程 、 农业投入品安全使用等方面的知识 ，增强农产品生产者 、 经销者和消费者的质量安全意识 ，形成全社会关心 、 支持实施农产品市场准入工作的良好氛围 。
　　第二十一条　对农产品质量安全状况进行抽检不得收取费用 ，抽取的样品不得超过国务院农业行政主管部门规定的数量 。
　　第二十二条　对违反本办法的单位和个人 ，依据 《 中华人民共和国农产品质量安全法 》 的有关规定进行处罚 。
　　第二十三条本办法自2007年9月1日起施行。