广州市余泥渣土排放管理暂行办法

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略论宪法的最高法律效力


宪法是国家的根本法，具有最高的法律效力。初看这似乎是一个很理所当然的问题，但是，我们也不得不看到，宪法有时在扮演着十分无奈的角色，变得是什么都管却什么都管不着。于是就有人认为，违反宪法不是违法，无须受到法律惩罚。有的法院对涉及宪法的诉讼以没有可以适用的法律而不予立案。因此，宪法的最高法律效力问题不仅仅是一个宪法理论问题，更是一个实际问题。宪法在我国应该居于所有法律法规的顶峰位置，应该起到根本性的作用。
所谓法律效力，是指法律所具有的拘束力和强制力。法律是统治阶级的工具，是统治阶级用来维护其在经济上和政治上的地位的工具。作为国家根本法的宪法，应该与其他法律一样具有法律效力，即具有拘束力和强制力，而且这种拘束力和强制力应该比其他法律更为强烈，应该具有最高的法律效力。违反宪法的行为是地地道道的违法，应该受到法律的追究。在世界上许多国家的宪法中，都规定了宪法是国家的根本法、基本法、最高法或最高法规等，并用专门的条文或专章规定宪法的最高法律效力的性质。我国1982年宪法在序言中明确规定“本宪法以法律的形式确认了中国各族人民奋斗的成果，规定了国家的根本制度和根本任务，是国家的根本法，具有最高的法律效力。全国各族人民、一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织，都必须以宪法为根本的活动准则，并且负有维护宪法尊严、保证宪法实施的职责。” 宪法的根本法的性质就要求，一切法律和所有宪法关系的主体的行为首先必须符合宪法的规定[1]。
我国宪法与一般法律比较起来，具有以下一些特点：一、宪法规定国家的根本制度和根本任务，规定国家生活各方面的根本性的问题，而一般法律只是规定国家生活某一方面的问题，比如刑法和民法。二、宪法具有最高的法律效力。宪法是其他法律制定的根据，是全国各族人民、一切国家机关和武装力量、各政党和社会团体、各企业事业组织的根本的活动准则。三、宪法具有严格的制定和修改程序。如宪法第六十四条规定“宪法的修改，由全国人民代表大会常务委员会或五分之一以上的全国人民代表大会代表提议，并由全国人民代表大会以全体代表的三分之二以上的多数通过”。而法律的修改只须全国人民代表大会全体代表过半数通过即可。四、宪法集中地概括表现了国家的立法精神和法制原则，是所有一般法律和规范性文件的法律基础。一般法律只是从某一方面反映立法精神和法制原则。所有这些都是宪法作为根本法所独具的，一般的法律是不可能具有的。宪法的这些特点，决定了它的法律效力是最高的。
宪法具有最高的法律效力，具体说来包括以下两个方面。一方面，宪法是立法工作的法律基础，是制定一般法律的依据。例如我国《刑法》和《民法通则》都明确规定，它们是以宪法为根据制定的。另一方面，一般法律必须符合宪法的精神和内容，不能和宪法的规定相抵触，否则就没有法律效力，应该废除或修改。宪法不仅具有最高的法律效力，而且应当具有最直接的法律效力。由于宪法规定了国家生活各方面的根本性的问题，因此，它的直接法律效力无论从其内容还是适用的对象上讲，都应当比其他一般法律更具有广泛性。但是，在现实生活中，宪法所具有的直接的法律效力往往被否定，宪法只是一种摆设。
宪法的直接法律效力在司法实践中被否定，主要原因是宪法规范比较原则化。但是，宪法的直接法律效力客观上是具备的。宪法的直接法律效力主要体现在以下方面：一、宪法的各项规定是一切国家机关和公民活动的直接法律依据。如有关自治区的设立及自治区法律的制定等。二、宪法对一切国家机关和公民具有直接法律上的约束力。如宪法第九条中规定“禁止任何组织或者个人用任何手段侵占或者破坏自然资源”，第十五条第二款规定“禁止任何组织或者个人扰乱社会经济秩序，破坏国家经济计划”。三、宪法规定的国家机关的权限和职责、公民的基本权利和义务。尽管在有关法律中也有同样的规定，但从法律依据上来说，它们直接来源于宪法。如选举法中关于年满十八周岁的公民的选举权和被选举权，就是直接来源于宪法的规定。这些都直接说明，宪法的直接法律效力不可否定，如果否定宪法的直接法律效力，那么就会使宪法的各项规定，例如公民的基本权利和自由，失去应有的宪法保障。当然，要保证宪法的最高法律效力和直接法律效力，必须使宪法具有严格的法律形式，使宪法具有规范性、完备性、科学性和稳定性的特征。
要发挥宪法的最高法律效力，必须要在实际生活中保证其贯彻执行，否则，宪法只能成为一纸空文。因此，保证宪法的遵守和执行，法律保障是十分重要的。
加强实施宪法的法律保障，首先要保证在立法工作中能贯彻宪法的有关精神。我们知道，如果没有具体的立法使宪法的原则规定具体化，那么宪法真正会成为“空头宪法”。因为它无法对某些犯罪行为进行惩处。因此，需要根据宪法的规定进行相应的具体立法，如《刑法》、《民法通则》、《合同法》等具体法律的立法工作。其次，在立法工作中要保证一切法律及规范性文件都必须符合宪法的精神和原则，不得与宪法相抵触。我国现在已经有的大量法律、地方性法规和部门的规范性文件中，应该肯定，大多数是宪法所规定的法律精神和法制原则的，但是也有一些是与宪法精神相违背的。如2001年7月3日人事部、公安部联合发布的《公安机关录用人民警察体检项目和标准》中规定要成为警察“男性身高一般不低于170厘米，女性身高一般不低于160厘米，南方部分地区，经省、自治区、直辖市公安厅（局）商录用主管机关同意，男性身高可放宽至168厘米，女性身高可放宽至158厘米”这个规范性文件就违反了《宪法》第三十三条关于中华人民共和国在法律面前人人平等的规定，带有明显的身高歧视。这个规范性文件实质上已经否定了宪法的最高法律效力。
同时，为了保证宪法的实施，实现宪法的最高法律效力，还必须发挥人民法院和人民检察院等司法机关以及其他有关机关的作用。我国《人民检察院组织法》规定，人民检察院是国家的法律监督机关，同时还规定人民检察院负有教育公民自觉遵守宪法和法律的责任。因此，人民检察院在保证宪法的实施，维护社会主义法制方面，负有重要责任。人民法院在运用刑民事法律法规审理具体案件中，对维护我国宪法规定的社会制度以及公民的基本权利和自由，并通过它的全部活动教育公民自觉地遵守宪法的规定方面，同样起着十分重要的作用。但是，法院在审理具体案件时能否以宪法规范为依据，却一直存在着争议。在刑事案件的审理中，由于宪法未明确规定如何论罪科刑的问题，因此，在刑事审判中单独援引宪法条文作为论罪科刑的依据，确实是行不通的。而在民事案件中涉及到宪法所规定的权利义务受到侵害而直接援引宪法条文，应当是可行的。但是，我国宪法在司法实践中一直是被当成“法宝”高高祭起，法院在遇到涉及宪法权利的案件时往往讳莫如深,甚至一些法院拒绝受理。在具体实践中，宪法没有作为法院裁判案件的直接法律依据，从新中国成立至今，我国各级法院在审理案件过程中只引用基本法律、行政法规、司法解释、地方法规及自
治条例和单行条例作为判案的法律依据，而没有将宪法作为直接的法律依据在法律依据在法律文书中援引[2]。由于对宪法的直接法律效力认识不足，我们选择了适用法律而虚置宪法，造成了“以法凌宪”的现象。在今天看来，这是一个完全错误，有悖法治基本原则的选择。这一选择是法院主动作出的，表现为：最高人民法院1955年在《最高人民法院关于在刑事判决中不宜援引宪法作论罪科刑的依据的复函》中认为，宪法是“我国国家的根本法，也是一切法律的‘母法’”，但“对刑事方面，它并不规定如何论罪科刑的问题”，因此，“在刑事判决中，宪法不宜引为论罪科刑的依据。”1986年最高人民法院在《关于人民法院制作法律文书应如何引用法律规范性文件的批复》中，也将宪法排除在可以引用的范围之外。虽然有人认为，1955年“复函”仅仅说明宪法不能论罪科刑，不能由此得出宪法不能在法院适用的结论，[6]（21页）但是，这仅是逻辑推论。1986年“批复”则更为明确，无论刑事还是民事判决，宪法均被排除在引用的范围外，而事实上：除了宪法中有关选举的规范外，[6](154-158页)各级法院数十年来在所有审判活动中均未适用宪法。这意味着法院在裁决中的分析论证过程也不以宪法的规定或宪政理论作为立论的依据。我国宪法虽?
凰凳枪?业母?痉?但实际上是处于可有可无的尴尬境地，就是在大张旗鼓的送法下乡的活动中也基本上看不到宪法的身影。值得欣慰的是，中国宪法的司法化的进程随着堪称中国宪法第一案的山东高级法院对齐玉苓的终审判决而向前迈进了一大步。我国宪法的最高法律效力，直接法律效力在司法审判实践中已经撩开了一线面纱。因此，宪法制定后，需要有一定的国家机关从各方面去保证它的遵守和执行，对违反宪法的行为坚决进行严肃处理，必要时给予法律效力。宪法至上，宪法是根本法只能变成欺骗公民的口号。同时，也会降低一般法律的效力，因为根本法都保护不了的利益，一般法律还能有多大的作为？
为了维护宪法的根本法的地位，发挥其最高的直接的法律效力，就应该明确宪法在诉讼中的地位，让其真正以法的面目出现，而不是以宣言或者口号的形式出现。宪法的最高法、根本法的形象也只能在司法实践中树立。这种形象的树立用口号是无法实现的。这正印证了中国的古话“百闻不如一见”。
因此，宪法的根本法、具有最高法律效力的地位的确立，不仅需要宪法能够真实反映社会关系和本身具有严格的法律形式，而且需要采取有效的措施来保证其在生活中得到遵守。在司法实践中让百姓看到宪法真正是一部法律效力高于其他一般法律的有用的法。只有这样，才能使宪法真正起到国家的根本法的作用。


浙江省天台县城关赤城路８０号 潘哲锋




参考资料
[1] 宪法权威论略 谢维雁
http:// www.law-lab.com/lw/导入
[2]宪法司法化及其意义
——从最高人民法院今天的一个批复谈起
黄松有 人民法院报〈 法制时代周刊〉2001.8.13
[3]依法治国首先要依宪治国
——宪法学家热烈畅谈：增强宪法观念 推进依法治国
人民法院报
[4]论宪法的权威
——纪念宪法颁行二十周年
肖扬 人民法院报 2002.12.4 第话?
[5]学者谈宪法
人民法院报 2002.12.4 第三版
[6] 王磊.宪法的司法化[M].北京:中国政法大学出版社,2000.



国家食品药品监督管理局


国家安全监管总局关于印发安全生产检测检验机构资质审批程序和资质评审专家管理规则的通知

安监总规划〔2011〕21号


各省、自治区、直辖市及新疆生产建设兵团安全生产监督管理局，各省级煤矿安全监察机构：

为进一步加强和规范安全生产检测检验机构资质审批工作，按照公开、公正、公平的原则，依据有关法律法规的规定，国家安全监管总局制定了《安全生产检测检验机构资质审批程序》和《安全生产检测检验机构资质评审专家管理规则》，现印发给你们，请遵照执行。

国家安全生产监督管理总局

二○一一年一月二十九日

安全生产检测检验机构资质审批程序

　　一、为进一步加强和规范安全生产检测检验机构（以下简称检测检验机构）资质审批工作，按照公开、公正、公平的原则，依据《安全生产法》等法律法规规定，制定本程序。

　　二、本程序适用于检测检验机构（不包括海洋石油领域）资质申请和资质审批工作。

　　三、检测检验机构资质审批程序。

　　（一）甲级机构：国家安全监管总局负责甲级检测检验机构资质审批和监督检查工作，具体由国家安全监管总局规划科技司（以下简称总局资质审批机关）归口管理，各相关业务司局参与专业技术能力审查，委托技术服务机构及聘请专家参与形式审查和现场评审工作。具体程序：

　　1.检测检验机构应当于每年6月份或12月份向所在地省级安全生产监督管理部门、省级煤矿安全监察机构（以下统称省级资质审批机关）提出申请，省级资质审批机关应当在5个工作日内对申请机构提供的材料进行预审并决定是否受理。予以受理的，自受理之日起5个工作日内完成符合性审查工作，并出具书面审查意见（见附表1），向总局资质审批机关提交申报材料；不予受理的，应当说明理由并书面通知申请机构。

　　2.总局资质审批机关接到申报材料后，应当及时登记。对手续齐全、材料完备的，即予以受理，及时将有关申报材料分送相关业务司局进行专业技术能力审查（见附表2），委托技术服务机构或专家进行形式审查（见附表3）。相关业务司局、技术服务机构或专家应当在接到相关资料之日起10个工作日内，完成审查工作并向总局资质审批机关反馈书面审查意见。不予受理的，应当说明理由并书面通知省级资质审批机关。

　　3.申报材料经审查合格的，总局资质审批机关委托技术服务机构组织现场评审工作组，成员应当包括相关省级资质审批机关人员和有关评审专家，人数不得少于3人，现场评审后，形成评审报告。

　　4.经综合审查符合规定条件的，总局资质审批机关提出是否颁发检测检验机构资质证书的意见，报国家安全监管总局分管领导同志审定后上网公示，对无异议的，颁发检测检验机构资质证书，并向社会公告检测检验机构及其检测检验业务范围、授权签字人及授权签字领域。

　　（二）乙级机构：各省级资质审批机关负责本行政区域内乙级检测检验机构的资质审批和证书颁发以及甲级检测检验机构的符合性审查工作。其审批程序由各省级资质审批机关参照国家安全监管总局制定。

　　乙级检测检验机构申报材料审查合格后，省级资质审批机关组织评审专家进行现场评审，评审专家须从国家安全监管总局检测检验机构资质评审专家库具备相应技术能力的评审专家中选取，组成评审组进行现场评审，现场评审后形成评审报告。省级资质审批机关应当自批准之日起30日内将乙级检测检验机构的批准文件（含电子文本）报总局资质审批机关备案（见附表4）。

　　四、检测检验机构资质增项、变更与换证按下列规定执行：

　　（一）在资质有效期内，检测检验机构需要增加检测检验业务范围的，应当于每年6月份或12月份提出增项申请。

　　（二）检测检验机构资质业务范围内的依据标准、重要试验设备、设施和环境、检测检验方法、授权签字人及授权签字领域等发生变化时，应当及时向资质审批机关提出变更申请。

　　（三）检测检验机构资质有效期届满需要延续换证的，应当在资质有效期届满6个月前向资质审批机关提出换证申请，在提出换证申请的同时，可以提出增项、变更申请。

　　检测检验机构资质增项、换证，参照第三条资质审批程序办理。

　　对于原批准业务范围内相关能力的简单扩充，不涉及新的技术、方法和设备设施等的，在申报材料审查合格后，可以不再进行现场评审。

　　五、资质日常检查监督。

　　（一）资质审批机关每年应当对取得资质或换证后的检测检验机构进行定期监督评审。

　　（二）资质审批机关根据工作需要，可以随时对检测检验机构进行不定期监督评审或检查。

　　（三）监督评审和检查中发现机构不再具备能力的检测检验项目及授权签字人的，取消其检测检验项目、授权签字人及授权签字领域，并向社会公告。

　　（四）总局资质审批机关组织开展全国安全生产检测检验机构的检测能力考核工作和不定期的监督抽查活动。

　　六、本程序由总局资质审批机关负责解释。

　　七、本程序自发布之日起施行。

　　附表：1.安全生产检测检验甲级机构省局符合性审查意见
http://www.chinasafety.gov.cn/newpage/Contents/Channel_6288/2011/0131/122467/files_founder_1020617595/2250823050.doc
　　　　　2.安全生产检测检验甲级机构专业技术能力审查表
http://www.chinasafety.gov.cn/newpage/Contents/Channel_6288/2011/0131/122467/files_founder_1020617595/203925208.doc
　　　　　3.安全生产检测检验甲级机构申报材料形式审查表
http://www.chinasafety.gov.cn/newpage/Contents/Channel_6288/2011/0131/122467/files_founder_1020617595/187801540.doc
　　　　　4.安全生产检测检验乙级机构审批备案表
http://www.chinasafety.gov.cn/newpage/Contents/Channel_6288/2011/0131/122467/files_founder_1020617595/200032030.doc


安全生产检测检验机构资质评审专家管理规则

　　一、为加强安全生产检测检验机构（以下简称检测检验机构）资质评审专家管理，规范评审专家的工作行为，保证资质评审工作的公正性、有效性，根据《安全生产检测检验机构管理规定》（国家安全监管总局令第12号）等有关规定，制订本规则。

　　二、本规则所称的评审专家，是指符合规定条件要求，并纳入国家安全监管总局检测检验机构资质评审专家库，对申请安全生产检测检验机构进行资质评审的专业人员。

　　三、国家安全监管总局委托的技术服务机构负责评审专家管理工作，具体承担评审专家的选择、培训、考核、监督与管理等工作。

　　四、评审专家应当具备下列条件：

　　（一）检测检验机构、科研院所、高等院校、生产经营单位等相关专业技术人员，身体状况良好，能胜任评审工作；

　　（二）具有国家承认的大学以上（含大学）学历，且具有工程师以上（含工程师）相关专业技术职称；

　　（三）具有至少3年以上检测检验技术或管理工作经历；

　　（四）熟悉检测检验机构资质管理有关法律、法规、规章、标准、规范等，掌握相应的评审方法和技巧；

　　（五）具有与检测检验机构资质评审工作要求相适应的观察、分析和判断能力，能够协助或独立开展对检测检验机构的文件评审和现场评审等工作；

　　（六）具有良好的职业道德，客观公正，廉洁自律，遵纪守法，没有违法违纪等不良记录；

　　（七）承担对国外检测检验机构资质评审的专家，应具有相应的外语能力；

　　（八）国家安全监管总局规定的其他条件。

　　五、各有关单位和部门推荐评审专家时，应充分考虑安全生产检测检验工作需要，并提交下列资料：

　　（一）评审专家登记表（见附表）；

　　（二）学历和专业技术职称证明；

　　（三）检测检验技术或管理工作经历证明；

　　（四）有关单位和部门的推荐意见；

　　（五）其他相关资料。

　　六、受委托的技术服务机构根据有关单位和部门的推荐意见，按本规则第五条的有关规定初步确定评审专家候选人，并对其评审专业知识和能力进行培训与考核，符合规定条件的，与其签订《评审专家聘用合同》，并向其颁发评审专家聘书。评审专家聘书有效期为三年。

　　七、评审专家应参加技术服务机构组织的定期或不定期业务培训，以提高其评审专业知识和能力水平。

八、评审专家应履行下列职责：

　　（一）认真贯彻执行国家有关安全生产检测检验的法律、法规、规章、标准和规范；

　　（二）认真完成对检测检验机构的形式审查和现场评审等工作；

　　（三）解答资质审批机关、技术服务机构、检测检验机构等对文件评审和现场评审等工作提出的质疑；

　　（四）提交完整的现场评审报告等资料，并对作出的形式审查和现场评审结果负责；

　　（五）认真完成安全生产监督管理部门、煤矿安全监察机构或技术服务机构安排的其他任务。

　　九、评审专家具有下列权利：

　　（一）对检测检验机构资质评审相关的规范性文件制修订提出意见和建议；

　　（二）根据公正性与实际工作的需要，对现场评审计划提出合理调整意见；

　　（三）在现场评审前，有权调阅被评审机构的申报材料；

　　（四）检测检验机构不能有效配合现场评审或有意妨碍评审工作，以致无法正常进行现场评审时，经与资质审批机关沟通，有权终止本次评审；

　　（五）为保证评审工作公正性，有权抵制任何单位和个人以任何方式和理由的干扰；

　　（六）有申请撤销本人评审专家的权利；

　　（七）有权对投诉与处罚进行申辩。

　　十、评审专家应履行下列义务：

　　（一）恪守职业道德，坚持客观公正、科学严谨、实事求是的工作原则，严格按照《安全生产检测检验机构管理规定》和评审标准、准则、细则等规范性文件的规定，实施形式审查和现场评审活动，不出具虚假或者不实的评审报告；

　　（二）严格遵守公正性与保密声明，在从事形式审查和现场评审时，不得泄露被评审机构的技术和商业秘密；

　　（三）努力提高评审技能，积极参加技术服务机构组织的评审专家专业知识和能力培训；

　　（四）评审前主动向资质审批机关公开与被评审机构间的利害关系，不隐瞒任何有可能影响评审公正性的信息，不得对同一检测检验机构既实施有偿咨询又实施评审；

　　（五）不介入与被评审机构有关的利益冲突或同业竞争，不接受与评审工作有利益关系的单位和人员赠送的礼品和财物，不参加与评审工作无关的活动；

　　（六）主动接受资质审批机关和技术服务机构的监督管理并积极配合有关人员对违反本规则的行为进行调查；

　　（七）不以评审专家名义从事有损于资质审批机关和技术服务机构名誉的活动。

　　十一、技术服务机构对评审专家进行每三年的换证确认和每年的年度确认。评审专家应主动向技术服务机构申请换证确认和年度确认。取得聘书的评审专家需要每年完成不少于8小时的相关专业培训和学习，以保证相应的专业能力发展要求。

　　十二、技术服务机构对评审专家的日常监督管理方式包括观察员的现场观察、评价人员对评审组长的评价、评审组长对评审专家的评价、被评审机构的反馈意见、资质审批机关或技术服务机构的询问及查阅评审记录等。

　　十三、评审专家违反本规则规定的，暂停或撤销其评审专家资格，连续两次无正当理由不参加评审活动的，可视为自动解聘。对撤销和解聘的评审专家，收回其评审专家聘书，并从国家安全监管总局检测检验机构资质评审专家库中除名。

　　十四、对评审专家在评审活动中的违法违规行为，任何单位和个人有权向资质审批机关或技术服务机构举报。资质审批机关或技术服务机构应及时调查处理，并为举报人保密。

　　十五、技术服务机构应做好评审专家的档案管理工作，并及时更新。评审专家档案至少应包括下列材料：

　　（一）评审专家登记表；

　　（二）随评审专家登记表所提交的资料；

　　（三）培训和考核记录；

　　（四）评审专家聘书（复印件）；

　　（五）评审专家聘用合同（含公正性与保密声明）；

　　（六）评审工作评价记录、现场情况反馈记录；

　　（七）年度确认记录、换证确认记录；

　　（八）申诉、投诉记录。

　　十六、对特殊领域需要安排专家库以外的技术专家参加评审时，应填写技术专家备案表，对技术专家的使用情况进行评价，技术服务机构应做好技术专家的档案管理工作。

　　十七、本规则由国家安全监管总局检测检验机构资质审批机关负责解释。

　　十八、本规则自发布之日起施行。　　

　　附表：安全生产检测检验机构资质评审专家登记表
http://www.chinasafety.gov.cn/newpage/Contents/Channel_6288/2011/0131/122467/files_founder_1020617595/1607223928.doc